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依法行政

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学习有效期: 无期限
购买截止: 2019-12-31
课程类型: 网络课程

课程介绍

   

第一部分 课程讲义

一、怎样判断一个行政行为的“合法性”?

(一)什么是行政行为?——不是行政机关的行为都是行政行为

总体可以说:立法机关的行为是立法行为,行政机关的行为是行政行为,司法机关的行为是司法行为等,但严格从行政法上来说这一说法又不准确。因为行政行为并不只限于行政机关作出,法律法规授权主体也是行政主体。另外,行政机关的行为也并不全是行政行为,行政机关有的行为属于立法行为(比如国务院制定行政法规)、行政机关有的行为属于民事行为(比如行政机关购买办公用品)、行政机关有的行为属于刑事侦查行为(比如行政机关按照刑事诉讼法的规定从事的侦查活动)、行政机关还有一些属于事实行为(比如行政机关组织培训活动)等。因为可以说行政行为主要是行政机关作出但又不限于行政机关,行政机关作出的行为主要是行政行为,但又不全是行政行为。

行政行为是指行政主体(行政机关或者得到法规授权的组织)所作出的对行政相对人(公民、法人或者其他组织)的权利与义务直接或间接产生影响的行为。

行政行为结果会形成两种形式:一类叫行政规定,就是行政机关制定的规章以下的规范性文件;另一类是行政决定,比如行政处罚决定。其中行政决定的形态非常复杂,有行政命令、行政确认、行政给付、行政征收、行政征用、行政裁决、行政许可、行政处罚、行政强制等。

(二)什么样的行政行为才是合法的?

行政行为的四大合法要件包括:1.行政职权;2.事实依据;3.法律依据;4.行政程序。

(三)行政行为不合法有何后果? ——行政违法及法律后果

行政行为违反以上的四个要件中的任何一个,都构成行政违法。

行政行为违法的法律后果:1.行政违法违背了依法行政的法治原则。2.行政违法还会影响该行政行为的效力,严重的行政违法导致无效。3.行政行为违法会导致行政机关在行政诉讼中败诉。

 

二、你是否有权作这一行为?——以职权为前提

(一)什么是行政职权?——概念·特征·构成

1.概念

行政职权是国家行政权的具体转化形式,系指行政主体依法拥有的实施国家行政管理活动的权能,表现为对行政相对人具有一定范围内的支配力。

2.特征

法定性(依法设定)、国家意志性、专属性(专属于行政机关行使)、支配性(行政机关对行政相对人具有一定的影响力和支配性)、不可处分性(与民事权利的区别之一,民事权益可以处分但是行政职权不能处分之)和优益性(行政机关在行使行政职权时有公务上的优先权)。

3.构成

行政职权由行政权能和行为权能构成,其中行政权能是指行政机关可以以自己的名义行使决定权;行为权能意味着该机关可以以自己的行为实现该行为。行政权能与行为权能一般是统一的,但有时也是分离的,比如对违章建筑的处罚决定由一机关作出,对于该违章建筑的拆除可以交由其他主体实施。

行政职权还可以分为:行政主管权(何种事项属于行政机关的权力范围,解决行政机关与其他国家机关权力的边界)、行政管辖权(解决行政机关之间的职责分工)、行政决定权(对某一事项的具体处理)

(二)你的行政职权是怎么来的?——设定·授权·委托

“行政职权”不是从“天上”掉下来的!行政职权通过以下三种途径产生:设定、授权和委托。

1.设定

行政职权的设定是指通过国家的法律而赋予行政机关权力,比如《治安管理处罚法》规定公安机关有权对违反扰乱公共秩序的行为进行处罚。行政职权的设定(广义的设定)包括狭义的设定和规定,比如某法律首次规定行政机关有什么权力则是设定,如果上位法已经有规定下位法对此进行细化则是规定,简言之,权力从无到有是设定;权力已经有规定从粗到细是规定。

2.授权

法规授权是指通过法律、法规、规章授权具有公共管理职能的非行政机关行使行政职能。

3.委托

行政委托是转让行为权能,不能转让行政权能;委托发生在行政机关之间,行政机关与相对人之间。

4.设定、授权、委托三者之间的区别:

设定:法把权力赋予给行政机关(行政主体/被告)

授权:法把权力赋予给非行政机关(行政主体/被告)

委托:行政机关把已取得的权力委托(委托机关为被告)

(三)有否超越职权界线?——行政权限

权限是指行政职权的边界,任何职权都是有边界的。

越权的表现:

1.超越行政主管权限,行使了应当由其他国家机关行使的权力;

2.超越行政管辖权限,行使了应当由另一个行政机关行使的权力;

3.超越了行政决定权限,如行使应当由社会组织行使的权力或者超越自由裁量权幅度作出决定。

(四)有否滥用职权?——自由裁量不自由

行政行为的一对范畴:羁束行为与裁量行为

违背立法目的或者恣意行使裁量权构成滥用职权。无权行为、越权行为、滥用权力行为都是行政违法,必须避免这些行为。

 

三、你是否有事实依据?——以事实为依据

(一)为何要凭事实说话?——事实与证据

“以事实为依据、以法律为准绳”是我国的法治原则之一。作出行政行为,大多需要有事实依据。

事实又需要证据加以证明。用以证明事实的物质或材料就是证据。

证据包括:1.书证;2.物证;3.视听资料;4.电子数字;5.证人证言;6.当事人的陈述;7.鉴定意见;8.勘验笔录、现场笔录等。证据可由公民提供,也可由行政机关收集。

(二)由谁来证明事实?——谁主张谁举证

由谁来证明事实,即由谁来提供证据,这就是举证责任的分配。谁负有举证责任,谁就承担证据不能的不利后果。一项普遍性举证原则:谁主张谁举证。行政诉讼中,行政机关对其行为的合法性负举证责任。

(三)事实要把握到什么程度?——行政证明的标准

行政证据的证明标准:在行政程序中,利用证据对有关事实加以证明所要达到的程度。这一证明程度,会直接决定当事人举证的深度与有权机关利用证据认定事实的密度。

刑事诉讼采“排除合理怀疑”的证明标准;民事诉讼采“优势证据”的证明标准;行政诉讼中人民法院采用了“主要证据”“确凿”标准,这一标准可以同时作为行政程序中的证据证明标准。

 

四、你是否有法律依据?——以法律为准绳

(一)依法治国、依法行政的“法”有哪些?(法律形式)

法律形式包括:宪法(根本大法)、法律(由全国人大及其常委会制定,以主席令发布)、行政法规(由国务院制定,以国务院令发布)、地方性法规(地方人大及其常委会制定)、规章(包括国务院的部委规章和地方政府规章)。

上级的文件都需执行,那么有必要区别是不是“法”么?有必要,因为“法”与不是“法”在是否可以设定公民权利义务、是否可以成为法院判案依据上有不同。

(二)“法”可分为几大家族?(法律部门)

当下我国的法律部门包括:1.宪法相关法;2.民法商法;3.行政法;             4.刑法;5.经济法;6.社会法;7.诉讼与非诉讼程序法。

(三)法律可以“比大小”么?(法律位阶)

法律位阶:宪法>法律>行政法规>地方性法规>规章

“法律位阶”的意义:1.立法权限;2.法律适用规则;3.司法裁判依据。

规章属于法的范畴,严格来讲规章属于“准法”。比如《行政诉讼法》第六十三条规定,适用法律法规,参照规章。《立法法》第八十条第二款规定,没有法律、法规的依据,规章不得设定减损公民、法人和其他组织权利或者增加其义务的规范。

(四)法律也会“打架”么?(法律冲突)

法律冲突表现为:抵触(纵向法律冲突)/不一致(横向法律冲突),其背后的原因是立法技术、部门利益的影响。

法律冲突之时的法律选择:“法律”也可“挑选”!具体需要遵循的4项规则包括:高法优于低法;特别法优于一般法(针对同一机关制定的法律);新法优于旧法(针对同一机关制定的法律);变通法优于非变通法(主要针对自治条例)。

(五)如何保证正确适用法律?

基本要求:1.(是否有法律依据)须有法律依据的行政行为,一定要有法律依据。2.(法律位阶是否够)要以够法律位阶的法律作为依据。3.(法律和条款的对应性)适用准确的法律、条文和款项。4.(内容上是否违反法律规定)行政行为的内容不得与法律抵触或不一致。

 

五、你是否符合行政程序?——以法定正当程序为要求

(一)什么是行政程序?

实体与程序:世界上没有程序以外的行为。

行政程序是行政行为存在的时间与空间方式。

行政程序的内容要素:时间上表现为步骤、顺序和时限;空间上表现为形式与管辖。

(二)为何要符合程序要求?

内容合法程序违法的行为同样违法。从实体到程序,中国以前是重实体轻程序。没有正确的程序就不会有正确和结果。程序合法:符合法定程序与正当程序。

(三)法律对程序有何要求?

法定程序是指法律、法规和规章所规定的行政行为必须遵循的程序

法定程序包括:强制性程序与指导性程序内部程序与外部程序

(四)法律没有规定时也有程序么?

我国程序经历的阶段:人定程序——法定程序(法律明文规定的程序)——正当程序。

国以2004年《全面推进依法行政实施纲要》为标志,提出正当程序

正当程序的基本内容:1.告知主体(制服、证件等);2.事先告知,听取意见;3.重大决定的听证;4.重大决定集体决定;5.回避(自己不得做自己的法官);6.合理的期限

——有权利就有救济

(五)法定程序与正当程序冲突咋办?

法定程序与正当程序的关系:形式与内容的关系。

适用规则:有法定程序适用法定程序,无法定程序适用正当程序。

 

结语

坚持依法行政首先要坚持合法行政。具备行政职权、事实依据、法律依据,并符合法定程序和正当程序的行为才是合法的行政行为。

如需更多讲义内容,请联系我们。

公务员依法行政
依法行政_胡建淼_01_怎样判断一个行政行为的“合法性”?
依法行政_胡建淼_02_你是否有权作这一行为?——以职权为前提
依法行政_胡建淼_03_你是否有事实依据?——以事实为依据
依法行政_胡建淼_04_你是否有法律依据?——以法律为准绳
依法行政_胡建淼_05_你是否符合行政程序?——以法定正当程序为要求
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